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一切从零开始 (江一凡)

胜败不是法律能够决定的,是靠法官的良知决定的……

 
 
 

日志

 
 
关于我

夏楚辉,男,汉族,初中文化,生于1979年8月,广东省揭阳市揭东县人。

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揭阳法院2010年作出的经典裁定书(附起诉状)  

2011-03-06 17:25:14|  分类: 原创作品 |  标签: |举报 |字号 订阅

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最高人民法院的通知在揭阳被废止 - 夏楚辉 - 一切从零开始

 

最高人民法院的通知在揭阳被废止 - 夏楚辉 - 一切从零开始

 

   2009年11月9日,最高人民法院颁布了“印发《关于依法保护行政诉讼当事人诉权的意见》的通知”。通知为满足人民群众日益增长的司法需求,切实解决行政诉讼有案不收、有诉不理的问题,就进一步重视和加强行政案件受理,依法保护当事人诉讼权利,切实解决行政诉讼“告状难”问题,提出了意见。特别强调法律和司法解释没有明确排除的具体行政行为,应当属于人民法院行政诉讼受案范围。
    没有想到在2010年,榕城法院立案庭换了庭长之后,干起了审判庭的活,不仅对我起诉的内容进行审查,还拿出在国家工商总局发表的江西省抚州市工商局工作人员写的《未受举报事项侵害的举报人申请行政复议或提起行政诉讼的资格分析》作为定案依据,荒唐的裁定本人起诉揭阳工商局主体不适格。上诉到中院之后的结果也是维持原裁定。
    法院认为,根据法律规定,上诉人为行政诉讼原告主体不适格。不知道揭阳的法院根据的是哪条法律?

    难不成法官说的话就是法律规定,还是最高人民法院的通知在揭阳被废止了?
    在中华人民共和国的其他城市,对于向行政部门举报的处理答复不满,法院认为是对行政部门具体行政行为不服而立案。而在揭阳,2009年对同类起诉工商局的案子,法院受理了,一审虽然败诉了,但到了二审,在中院的协调下,工商局纠正了不作为的违法行为,依法对商家进行了处罚,我也最终撤回了所有诉讼。
    一颗种子在不同的地方培植出不一样的的结果我可以接受。但是同样一部法律,同一案例,在同一个中国的不同城市,得到的结果却是不一样的,这对于我来说,是始终无法接受的。正如中国联通发布的“迄今最快最强的IPhone”在南阳市工商局是认定为违法,而揭阳市工商局却认定为不违法一样。

最高人民法院的通知在揭阳被废止 - 夏楚辉 - 一切从零开始
附:

行政起诉状

原告:夏楚辉,男,汉族,出生于19798月,联系电话13822012315

地址:广东省揭东县霖磐镇东风村玉蓝镇道东一号,邮编:515525

被告:揭阳市工商行政管理局,法定代表人:张勇,联系电话:8291588

地址:揭阳市东山区新阳路。邮编:522031

诉讼请求:

1、依法裁定被告在户外广告登记管理方面行政不作为;

2、确定被告未在法定期限内对原告举报事项进行处理违法;

3、撤销被告于201067就原告的举报作出的《处理结果答复书》的决定;

4、判令被告承担全部诉讼费用并赔偿原告的误工费、交通费等损失共315元;

5、请求人民法院依法履行《行政诉讼法》第五十六条规定的职责。

事实、理由和依据:

原告于201029日和211日到被告处递交举报材料,举报中国联合网络通信有限公司揭阳市分公司在户外广告牌和宣传单上发布iPhone手机是“迄今最快最强的”和“极速上网7.2Mb/秒”的广告。原告认为该广告涉嫌违反了《中华人民共和国广告法》第七条第二款第三项规定:“使用国家级、最高级、最佳等用语”的规定,要求被告依法对违法经营单位进行处罚并奖励原告。被告向原告开具了收到材料的回执。

被告于201067日向作出了《处理结果告知书》并送达原告。被告认为:“《中华人民共和国广告法》第七条第二款第(三)项规定‘广告不得有下列情形:……(三)使用国家级、最高级、最佳等用语’,该条文禁止广告使用的是没有事实根据,贬抑他人商品或服务的绝对化用语,但不能机械地认为广告中不得出现‘最’或‘极’的用语。被举报人在广告上标注‘迄今最快最强的iPhone’,‘最快最强’是有限制范围的比较,是与iPhone系列产品的自我比较,并没有贬抑同行业竞争对手同类的产品。被举报人也提供了iPhone  3GS是‘迄今最快最强的 iPhone’的有关证明。‘极速上网7.2Mb/秒’中的‘极速’是‘最高速度’的意思,‘极速上网7.2Mb/秒’即最高上网速度已达7.2Mb/秒。从被举报人提供的有关证据,经国家鉴定机构检测,被举报人采用的3G移动通信设备无线上网速度已达7.2Mb/秒。因此,我局认为,被举报人的广告中使用‘最快最强’、‘极速’的用语不属于《中华人民共和国广告法》第七条第二款第(三)项规定不得使用的情形,也不违反《中华人民共和国反不正当竞争法》的相关规定。因此,被举报人违法事实不成立,我局于201067日予以销案。

原告不服被告作出的复函,认为被告查明事实不清,适用法律错误,程序违法,现依法提起行政诉讼。

一、被告在户外广告登记管理方面行政不作为,具体事实与理由如下:

被告作为揭阳市户外广告的登记管理机关,对户外广告负有审查登记、日常巡查监管以及查处违法广告的行政职能。但是,在被告的管辖区域内,中国联合网络通信有限公司揭阳市分公司未经被告登记批准,擅自在揭阳市发布多处户外广告。被告对这些未经登记批准的大型户外广告不予处理,已经构成了行政不作为的行为。

《户外广告登记管理规定》第四条规定:“户外广告由发布地县级以上工商行政管理机关登记管理”, 第十五条规定:“经工商行政管理机关核准登记的户外广告,应当在右下角清晰地标明《户外广告登记证》的登记证号。但对不适宜标注登记证号的户外广告,经登记机关批准可以不作标注。”

中国联合网络通信有限公司揭阳市分公司发布的“迄今最快最强的”、“极速上网7.2Mb/秒”大型户外广告上,没有在其广告右下角标明户外广告登记证号,而且该广告也不属于经登记机关批准可以认定为不适宜标注登记证号的户外广告。但是,这种显而易见的违法户外广告竟然能在被告的眼皮底下公开发布,直到被告接到原告的举报后,在作出对原告举报事项进行销案的决定中,也没有依法认定中国联合网络通信有限公司揭阳市分公司未经登记批准擅自发布户外广告这一性质的违法行为,这足以证明被告及其广告登记、巡查监管和办案人员存在着严重的行政不作为。

同时,被告未查明也未对该广告的广告主、广告经营者、广告发布者进行全面调查处理,违背了《行政处罚法》全面、客观、公正地调查的原则。

二、被告在查处原告举报的违法广告案中行政乱作为,具体事实与理由如下:

(一)被告在行政处罚程序上明显违法。

《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第十七条规定:“工商行政管理机关应当自收到投诉、申诉、举报、其他机关移送、上级机关交办的材料之日起七个工作日内予以核查,并决定是否立案;特殊情况下,可以延长至十五个工作日内决定是否立案。”

《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五十七条规定:“适用一般程序处理的案件应当自立案之日起九十日内作出处理决定;案情复杂,不能在规定期限内作出处理决定的,经工商行政管理机关负责人批准,可以延长三十日。”

中国联合网络通信有限公司揭阳市分公司违法发布“迄今最快最强的”、“极速上网7.2Mb/秒”的户外广告事实清楚、路人皆知,原告向被告举报提交的现场拍摄的广告证据确凿,这些广告的广告主、广告发布者和广告发布地等都属于被告管辖,根本就不存在着案情复杂的问题,被告本应在2010211日立案之日起九十日内作出处理决定,即在2010512日前作出行政处罚决定并告知举报人,但被告却拖延到201067日才对作出处理决定,远远超出了程序法规定的法定期限的三个多月,其延期处理的决定也未依法告知原告,构成了程序上违法的问题。

(二)被告在认定案件当事人的违法性质上故意歪曲事实。

1、中国联合网络通信有限公司揭阳市分公司发布“iPhone 3GS”户外广告上宣传的广告“迄今最快最强的iPhone”,可以使人理解为iPhone 3GS(手机)是迄今最快最强的iPhone(手机),也可以使人理解为iPhone(手机)是迄今最快最强的(手机),这种故意设计的广告用词足以使广大消费者以为iPhone(手机)是迄今最快最强的(手机),因此,这则广告存在着严重的虚假信息,足以误导消费者,同时违反了《广告法》第七条禁止“使用国家级、最高级、最佳等用语”的规定,应当适用《广告法》第三十九条的规定进行处罚。

广告法释义对广告法第七条第二款第三项的解释为:不得使用国家级、最高级、最佳等用语。广告作为连结生产与消费的重要桥梁和纽带,一方面是一种促销手段,另一方面也是消费者获得商品和服务信息的渠道,具有引导消费者的作用。因此,本法第三条、第四条中明确规定,广告应当真实、合法,不得含有虚假的内容,要求广告必须真实、客观地介绍商品和服务,而不能作虚假的宣传。但同时,广告毕竟不同于商品和服务本身,它只是介绍商品和服务的一种形式,在介绍过程中,必然会使用描述商品和服务情况的文字。按照本项的规定,广告可以使用一般的描述商品和服务情况的用语,但不能使用最高级的用语。最高级的用语,又分为两种,一种是最高级的形容词,如“最好”、“最强”、“最佳”、“最棒”、“第一”等,另一种是以一定的地域、整体作为形容词,如“国家级”、“世界级”等。由于广告具有很大的引导作用,所以不能使用最高级的用语。这样一方面可以使消费者免于遭受欺骗和误导之害,另一方面可以保护其他竞争者的合法权利。

2、根据国家工商行政管理总局工商广字〔1997〕第207号《关于“极品”两字在广告语中是否属于“最高级”、“最佳”等用语问题的答复》,《广告法》第七条第二款规定,广告不得使用国家级、最高级、最佳等绝对化用语。“极品”两字,与上述用语含义相同,属于绝对化用语。 “极速”与上诉用语含义相同,同样属于绝对化用语。

综上所述,被告以“不能机械地认为广告中不得出现‘最’或‘极’的用语”否决了广告法的规定,错误的认定当事人发布的广告不违反《广告法》第七条第二款第三项进行定性。其中缘由,请法院依法查明并判令被告改正。

综上所述,被告对违法广告当事人所作出的调查事实不实、定性错误、处罚不当,行政不作为的问题比较明显,依法应予纠正。

同时,被告行政不作为和行政乱作为的问题比较严重,造成这些问题的根源,既有被告作为行政主体依法应负的行政责任,从中也可以窥见被告内部的户外广告登记管理人员和辖区网格巡查监管责任人行政不作为,执法办案人员行政乱作为等事实,所以,请求人民法院依法审查,作出公正的判决。

此致

揭阳市榕城区人民法院

原告: 夏楚辉

二〇一〇年九月五日

最高人民法院的通知在揭阳被废止 - 夏楚辉 - 一切从零开始

 

最高人民法院的通知在揭阳被废止 - 夏楚辉 - 一切从零开始
迄今最快最强的IPhone“在揭阳市工商局认定不违法,而南阳市工商局认定为违法。

 

最高人民法院的通知在揭阳被废止 - 夏楚辉 - 一切从零开始

 

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